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莫之許:法治先行何其難也
送交者: chang le 2014年06月24日21:05:15 于 [天下论坛] 发送悄悄话
2014-06-25
6月6日,中央全面深化改革領導小組第三次會議審議通過了《關於司法體制改革試點若干問題的框架意見》、《上海市司法改革試點工作方案》和《關於設立知識產權法院的方案》。方案在去行政化和去地方華上有所推進,但是,此輪司法改革似乎並未獲得太多的喝彩,微博上活躍的法律界人士甚至持有相當懷疑態度。

在一定程度上,這與近期的肅殺氣氛有關。自去年以來,不斷有法律界人士因為參與各種維權乃至社會活動而身陷囹圄,如新公民案件中的許志永博士、丁家喜律師;建三江事件中,則有唐吉田等四律師被行政拘留;近期,則有浦志強、唐荊陵、常伯陽、姬來松、屈振紅等律師被刑拘乃至逮捕,各種關於抓律師的段子在微博等平台上廣為流行,在此情況下,沒有太多突破色彩的司法改革方案不被重視,也在情理之中。

從更深的背景來看,通過司法改革促進制度轉型的思路,其實也正在逐漸淡出民間公共輿論的核心場域。 1989之後,政治高壓一直持續,維穩體制也日益強固,各種社會參與處於被凍結狀態,而在另一方面,為適應有限市場化進程,法制得到了迅速的發展,在此情形下,一種通過法制先行推動轉型的思路開始浮現,如季衛東教授就提出要「通過法治走向民主」。司法改革因為身處這一思路的核心位置,也就得到了更多的輿論關注。

先法制後政治,通過法治走向民主的初衷不可謂不美好,首先,沒有法制基礎,沒有對法律的普遍遵從,不可能建立起良好咝械拿裰髦贫龋屈N,通過法制優先,就可以為最終的制度轉型奠定良好的基礎,也可能為轉型過程增添可靠的保障。王怡就曾將這一可能的圖景,稱之為公民的自我訓政。其次,先法制後政治,通過個案逐步推動,對應的是一種漸進改良過程,符合波普爾等人所謂的「漸進社會工程」理論,不僅能夠獲得包括新興社會階層在內的社會主流的認同,也因其不具備根本的顛覆性,而更容易為當政者所容納,也因此,在1990年代末期和21世紀初期,這被看作是一種更為可行的轉型路徑。

具體而論,這一思路也有不同的進路。在更偏重理論色彩的法學界人士,更傾向於制度框架上的改進,提出了「司法獨立」這一總體目標,而將所謂違憲審查作為了突破口。如2001 年山東省青島市三考生狀告教育部的案件,就被看作是具體例證。在更具有行動色彩的律師和維權人士,則更傾向於通過有代表性的個案,逐步推動制度改變,一部分維權人士更期望能在這一過程中提升官方和民間的法治素質,實現一定程度的社會動員,為轉型創造條件,這後來被稱之為所謂維權邉樱瑢O志剛事件後收容遣送制度的被廢除,以及唐慧案後勞動教養的被廢除,則被看作是維權邉拥慕浀渲鳌

不過,經過10多年的進展,無論上述哪一種進路,其實都沒有能夠獲得意想中的收穫。三女生狀告教育部這樣的案件,被證明是曇花一現。所謂的違憲審查乃至司法獨立的制度構想,從未獲得官方的任何正面回應,更像是一種空洞的迴聲。相反,當局越來越對類似的聲音持警惕乃至打壓態度,在所謂的「七不講」當中,司法獨立就赫然在列,被認為是西方普世價值的一部分,而必欲消除之。

維權邉痈菑囊婚_始就與當局的打壓相伴隨。在維權邉釉缙冢嬖谒^政治化維權的思路,即更看中個案維權的社會動員功能,試圖通過個案維權實現一定程度的社會動員,進而推動制度轉型,這不僅在維權邉觾炔恳鹆藸幾h,也隨即招來了當局的打壓,高智晟的一批法律維權人士獲罪入獄。不過,試圖去政治化,更注重法律層面,更專注個案推動的維權路徑,也並未產生什麼豐富的成果,隨著維穩體制的更加剛性,許志永、浦志強等維權法律人,也都進入了被當局打壓的行列。回顧2004年《亞洲周刊》在維權邉映跗饡r推出的年度風雲人物14人,至今可謂是全軍覆沒。

良好的初衷如此淒涼遭遇,並非推動者有什麼不當,恰恰相反的是,所有投身法制維權的人士,不僅身體力行,而且襟懷坦蕩,敢於擔當。只是,與許多人的期待相反,與有限市場化配套的法制體系,並非脫離於專政咝羞壿嫷奶貐^,從一開始,法制只是市場新極權體制下治理手段之一種,專政依舊保持了對社會的全面控制,其中也就包括對法制體系本身的控制。也因此,違憲審查、司法獨立之類的制度設計,因為觸犯了黨國體系,注定只能被束之高閣,乃至遭遇打壓。同樣的,無論是政治化還是去政治化的維權行動,都避免不了一定的輿論和社會動員,從而必然會冒犯到越來越剛性的維穩體制,而成為其打壓的對象。

市場新極權體制下的法制體系,確實豐富了民間動員和抗爭的手段,增強了民間與體制博弈的能力,同時,在若干不具有根本衝突的領域,又或者是與執政者治理思路不相抵觸乃至重合的議題上,法制維權也能取得一定的成果,但是,從根本而言,只要市場新極權體制的根本框架未受觸動,在體制對社會的全面控制之下,以法制體系為依託的各種維權活動,並不可能持續發展和匯聚,而是面臨著一波又一波的打壓和瓦解,也因此,也就無法成為想像中的漸進進程,而更像是無數次孤獨而頑強的零星反抗,所謂先法制後政治,通過法治走向民主的寄託,並沒有真實的對應。

2004年,賀衛方先生講座時,在法治領域就事論事,迴避了法治建設與政治體制改革的關係,網友安替於是直言不諱地質問:「這是不是有隔靴搔癢之感?」賀衛方苦笑著講回答說:「因為路燈下才有光。」或許,法治先行論者並非不知道這樣的局限乃至無奈,只是無法放棄這一盞燈,無法放棄這萬一的可能。而在十年後的今天,回顧當初的夢想,或許都有一種夢醒時分的痛切。

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