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H1b下崗後常見身份問題解答
送交者: visatopia 2014年01月30日17:55:25 於 [美國移民] 發送悄悄話

H1B 很火。每年4月H1B名額大戰可以用“April Madness”來形容。  持有H1B身份的人, 表面感覺挺風光, 因為他們大都有不錯的學歷(至少本科),工作專業性強,薪水較高。 但風光的外表下,每個H1B 持有者都充滿了危機感。 危機感主要來源於兩個方面:

• H1B只能為特定的雇主工作。 一旦轉換雇主,就要提交新的申請。 丟了工作, 就馬上丟了身份。丟了身份, 也不好再轉身份。
• H1B的薪水不低。申請H1B和維持H1b身份會耗去雇主不少錢。如果公司業務不佳,雇主要炒人,往往要會找成本高的人下手。 

所以,很多H1B每天過得是誠惶誠恐如履薄冰的生活。生怕丟掉了工作。面對隨時可能來臨的下崗, H1B身份持有人應該向“兔子”學習。狡兔三窟。 H1b也應該時刻準備好,有plan A, B, C。   在東家打工的時候,就要留意下西家。東家不打可以打西家。要留意公司業務的晴雨表。 如果鄰桌的他都已經卷鋪而去了,你也該想想退路了。如果你在公司里拿的薪水高,而干的活很少,這時候應該和雇主談談,表個態,是不是可以主動降低點薪水,或者把full-time 暫變為part-time。人在屋檐下,不得不低頭。 留得青山在,不怕沒柴燒。 躲過了這一波解僱潮以後,你還是好漢一條。
  
很多H1b身份持有人,都曾有過F1的經歷。 因此也天真地以為H1B下崗以後會像學生那樣有60天的寬限期。殊不知,事實並非如此。 Ignorance of the law is no defense.

關於H1b被解僱,我們需要記住如下幾點:

• H1b下崗(laid-off)後沒有任何一天的寬限期。H1b工作結束的那一天就是H1b身份結束之時。

• 不論轉到其他任何身份,還是通過新雇主申請H1b,凡是想在美國境內延長/轉換身份的,必須在提交新的申請時保持合法的身份。也就是說, 新的延期或轉換身份申請應該在H1B工作結束之前就已經送抵移民局。 中間不能有空檔期(gap)。 一旦有身份空檔期,哪怕間隔再小,也會影響到後面境內身份轉換/延期。

• 如果身份空檔期(gap)很短,而且被解僱是在沒有任何預警的情況下,移民局可以酌情考慮, 出於公平考慮, 有可能原諒這小小的gap,使得身份延期或轉換依然獲得批准。 但由於這完全是屬於移民局自由裁量權的範圍,申請人在遞交申請的時候, 應該開宗明義,列舉各種情由,以獲取最大同情。為了縮短在美國身份不確定狀態,應考慮加速處理 。

• 萬一被laid-off後,在美國境內延期或轉換身份未獲批准。 申請人依然可以儘快離境通過境外領事館申請新的簽證進入美國。

• 馬年到了,記住一有狀況就要馬上行動,馬虎不得。

下面是張大欽律師事務所就H1b被解僱後常見身份問題解答。

1. H1b身份被解僱後我還可以轉到其他身份嗎?有什麼身份可供選擇呢?

可以。H1b身份如果被解僱,首先可以考慮轉換到家屬附屬身份。比如配偶有H1/L1身份的,那麼可以立即申請轉到H4/L2等身份。申請人也可以考慮重新轉回F1學生身份。或者轉換到B1/B2遊客身份。不過轉換到學生身份需要一些準備時間,包括找學校出I-20表格等,行動務必迅速。這樣的轉換申請比較適合需要在美國多停留一小段時間,處理一些離境前個人事務的情況。
如果在身份轉換的過程中,或者在B1/B2或者F1/F2的身份下,找到了新的雇主,可以馬上遞交新的H1B或O-1申請。

2. 被解僱前轉換到了F1學生身份,現在找到了新雇主願意支持H1b的申請,什麼時候可以開始工作呢?是收到收據,還是必須等審批通過?

這樣的情況下,需要等到新的H1b批准才可以開始工作。在有效H1b身份的情況下,根據H1B流動規則,收到新的H1b送件收據就可以開始為新雇主工作。但流動規定只適用於從一個有效的H1B到另外一個有效H1B的情形。也就是說,從H1B到H1B, 有了新的收據就可以開始工作了。 但是如果是H1B到了F-1再回到H1B, 需要等新的H1B批准生效以後才可以工作。 不過,如果受益人之前有了H1b批准,占過了名額,新的H1B申請就不再受配額限制,隨時都可以申請,並且可以選擇加急處理。這樣一來,申請人需要等待的時間並不會很久。

3. 我已經被解僱,雇主通知我他們已經通知移民局撤回了我的H1b申請。現在我已經找到了新的雇主,之前雇主撤回申請會不會對我新的申請有影響?

不會。之前雇主撤回H1b的申請是履行了法律要求的義務。新雇主的申請不會因此受到影響,並且申請人因為之前已經占過了H1B 名額, 新的H1 不再受配額限制。這裡需要注意的還是申請人的身份問題。如果新雇主的申請是在申請人停止原先的工作之後提交的,那麼申請人就已經沒有在美國境內的合法身份了。這樣的情況下,申請人不能直接在美國境內轉換身份,而需要通過簽證重新入境,獲得新的H1b身份後方可以為新的雇主工作。如果中間gap很短, 而且有值得同情的因素存在, 申請人可以要求加速處理美國延期或轉身份。 萬一延期或轉身份的要求未獲批准,依然可以儘快離境通過領事館申請簽證重新進來。

4. 工作終止後,雇主是否仍然要支付給我規定的H1b薪酬,直到他們通知移民局撤回我之前的H1b為止呢?

並非如此。申請人的H1b身份在勞動關係終止之日到期,雇主支付相應薪酬的義務也屆時到期,和雇主通知移民局撤回申請沒有關係。

5. 既然原先H1b身份的終止是根據我是否還在原單位工作決定的,那麼是否我可以跟雇主商量讓我無薪繼續呆在原來的公司一段時間,從而延長我的H1b身份呢?

張大欽律師事務所不建議這樣做。這樣的做法對原公司和H1B受益人都有風險。對於雇主來說,把申請人無薪地留在公司工作,很可能被勞工部認為勞動關係沒有終止,這樣一來,雇主仍然應當支付H1b申請時承諾的薪資。對H1B受益人來說,移民局會傾向認為,一個已經沒有在H1b僱傭條件下工作的員工,已經違反了其H1b身份,所以仍然已經失去了合法身份。

6. 如果我被解僱後領到了原公司的補償金,金額為我2個月的薪酬,那麼是否可以認為我的H1b身份被延長了2個月呢?
不是。H1b的身份仍然是以受益人最後在雇主那裡實際工作日期為準。當然,在這樣特殊的情況下,申請人如果在這期間找到新雇主,提交新的H1b,移民局也許會考慮忽略這其中的身份空檔期。但是,這仍然是移民局自由裁量的範圍。畢竟,領取補償金不同於通過未用的假期延長勞動關係終止日的情況。
7. 我過去在A 公司H1B工作,後來轉到了B公司H1B工作。 後來B公司把我炒掉了。 A公司沒有向移民局取銷(revoke)我的H1B,原來的H1B還在有效期內,我是否不用重新向移民局申請就可以回A公司工作?

可以。  但聰明的雇主一般不會這樣做。

8. 我已經提交了485表格,仍然保持着H1b身份,一旦被解僱,是否可以用提交了485表格後獲得的工作許可到其他雇主那裡工作呢?

可以。提交了485表格的申請人,可以利用通過485獲得的工作許可不受限制地在美國工作。不過張大欽律師事務所提醒申請人,在條件允許的情況下,仍然以保持H1b身份為宜,一旦485申請出現問題,申請人還有備選,不致身份不合法。
9. 我持H1B簽證進入美國, 但雇主以業務不足為由不給我發薪水。不久後,我找到了新雇主, 新雇主同意給我申請H1B。 沒有前雇主的工資單,我的H1B轉換申請能獲批准嗎?

有可能。 但你最好要付上一封討薪信 (salary demanding letter)並提供解析。如果移民局相信這不是你的過錯,有可能會批准你的H1B轉換申請,發你新的I-94。 如果移民局只是批註了H1B petition, 不給你新的I-94。 你可以離境申請H1B簽證回來。 如果以前你的H1B簽證還在有效期內, 你可以離境後持原簽證馬上回來。 入境獲得新的I-94來激活H1B身份。 

10. 我被H1B雇主炒掉了。我能拿到什麼補償?

其他美國工人被炒掉時能拿到的補償,你應該也能拿到,包括severance package, COBRA 等。 此外, 如果你選擇回國去, 雇主還應該給你買一張經濟艙的單程機票。 但是,如果你選擇留在美國不會去, 雇主的機票錢就免了。 
關於申請人身份轉換或延期中的身份的合法性問題,可以參見張大欽律師事務所之前的文章《H1b延期申請受理中或I-485等待期間身份問題分析》。

張大欽律師希望所有的H1b申請人都不需要經歷上述的這些過程。不過,萬一遇到了,也不要慌張,請諮詢有經驗的專業移民律師,及時妥善處理身份保持的事宜,做好相應的安排順利過渡。

本文的版權屬於洛杉磯張大欽律師事務所。如需轉載,請註明出處。

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