电影《第二十条》观感，正义高于公平

我不喜欢张艺谋，主要是不喜欢他通过电影《英雄》等作品向强权表现的媚态。但他还是拍了一些表达底层百姓呼声的好电影，比如《活着》、《秋菊打官司》等。《第二十条》也是张艺谋近期的值得一看的电影。第二十条指中国刑法第二十条——正当防卫。由于中国的重公平轻正义和重秩序轻人权的司法原则和长期的司法解释，刑法这一条在中国司法实践中一直是沉睡的，有名而无实。

这篇观感不剧透。看完后想了一个问题，为什么西方司法中非常成熟的正当防卫在中国困难重重？

电影中“公平正义”这个词出现了多次，而且常常是一起出现的。其实公平正义不总是一致的。正义（Justice）比公平（Fairness and Equality）更重要。按照柏拉图的《理想国》，正义既是个人的最高追求，也是城邦的最高价值，正义就是“得其所得”、“做其所做”，是每个人出于良知而产生的“应该做什么”和“应该得到什么”的道德命令，是评判个人和群体善恶的最高标准。中国传统思想中的“天道”，西方传统思想中的“自然法”，都是人类正义的不同表述，也是中西政治文化中合法性的终极来源。简言之，正义就是正确的事和行为。

原始社会没有法律，私人之间的血亲复仇、同态复仇和《圣经》中的以眼还眼，以牙还牙追求的就是一种朴素的公平。私人的复仇会造成社会的无序。国家出现后，为了维系社会秩序，以国家刑法取代血亲复仇。刘邦入秦时约法三章：杀人者死，伤人及盗抵罪。“杀人者死，伤人者刑”就是不问事实，不分理由，不问肇事者，以形式的公平为基本原则由国家刑法来代替原始的血亲复仇。

中国现代刑法，以维稳和维持社会秩序为首要原则。认为私人之间的复仇是影响统治秩序的大罪，要予以严惩。中国的法律主要是公平原则，而且追求的是形式的公平，而不是实质的公平。缺失了正义的公平只起到维持社会秩序的作用，法律充当了不公正社会的看门狗。长期以来，第二十条如同虚设。只要一动手，不分谁挑事，不问缘由，一律视为互殴。就像NBA比赛时，凡有冲突，为了快速平息，不问肇事者，双方都给一个技术犯规。民间纠纷，要求一报还一报，谁受伤害最重谁有理，谁死伤谁有理，另一方就要受法律惩治，赔偿医药费，甚至因为寻衅闹事被拘留15天。冲突中讲究武器对等，如果一方使用过度武力，不问对错，就输理了。如果伤害致死，则要求杀人偿命。唐山烧烤店几个流氓调戏并围殴妇女，警察第一次出警时仅作为一般打架处理，无对错，无犯罪和受害者，没有对以强凌弱的惩戒，没有对调戏女性罪行的认定，没有对女性的保护，很快释放了打人者。警察只是治安和秩序的维持者，不是社会正义的维护者。中国法律不鼓励见义勇为的行为。司法部门对见义勇为拔刀相助的人往往与施虐者一样看待，以群殴断案，对见义勇为者屡屡做出故意伤害他人罪，罚款等处罚。与之对比，西方法律中的正当防卫，以正义原则来裁定，只要是合理和必要，不要求对等和公平。而合理就是以正义为原则。出于同样的原则考虑，中国法律中缺失西方鼓励自愿救助的好人法。

唐初徐元庆父亲被县尉赵师韫所杀。后来，赵师韫升为高官御史，出差到徐元庆当仆人的驿站住宿，徐为父报仇，杀赵之后，到官府自首。武则天很犹豫，如按法律办事，就违反了儒家的“父之仇弗与之共戴天”。如赦免徐，则大家都搞血亲报仇，法律如同虚设。陈子昂建议按律杀人者偿命，处死徐元庆然后旌其闾墓。先诛后旌，在法律和礼教上搞二元论。武则天从之。当时大家都说这个主意高。百年之后，柳宗元作《驳复仇议》批评陈子昂的建议，说礼法应该是一致的，先诛后旌不问是非，是在捣糨糊。正确处理此案要先考查案情的正畸直曲：若徐父为赵挟私冤杀，那么徐元庆为父报仇就是对的，先诛就是错误；如徐父确实当杀，复仇便是“仇天子之法”，后旌也错了。显然陈子昂的建议是从维稳、维护公平出发，而柳宗元的主张是从正义出发。

刑法第二十条的沉睡，也是因为中共治理下，个人自由和个人权利的被抹杀。所有的警察国家，都不喜欢个人权利的张扬，都不喜欢积极争取个人权利，不平则鸣的杨佳。对民间纠纷，都要求骂不还口，打不还手，通过国家介入来解决。《1984》中的老大哥无所不能，无孔不入，掌控大小一切事物。当然不喜欢民间的自我防卫，不管是否正当。国家权力无限扩张，侵入许多私域。对比西方法律，在私人领域中，个人有极大的自由。当私宅被侵犯，主人可以使用武器保护自己，不要求对等原则。

最后改一下影片的台词：一次犯罪污染的是一条河流，而司法原则的错误，污染的是整个水源。只有将正义放在公平之上，才能让坏人犯罪的成本更高，才不能让好人出手的代价更大。