买盗版启示录(之五)

法治的理论与制度亟待创新

　　软件市场的价格与价值等许多经济信息不对称，使人们对商品逆向选择，供求双方行为逆反，法律原则失衡，反作用于经济生活，造成混乱。应理顺各种经济互动关系，调节和 控制各种信息导向与人们行为方向的互动，趋于对称，使经济运行的法律要素趋于均衡。制止垄断暴利，平抑物价，顺应经济规律为基础，进而打击盗版的生产者。软件世界方能良性循环。还可考虑把严打所耗数以亿计的资金转而用于软件的开发，国家以免税、贴息等优惠，使正版价与盗版价持平，盗版自然消亡。再把盗版从业人员统统招安，为正版产供销，一切进入良性循环。

　　信息不对称的启示

　　2001年度诺贝尔经济学奖得主约瑟夫.斯蒂格利茨等3学者"使用不对称信息进行市场分析"，发现信息不对称必定导致信息拥有方为牟取自身更大利益，使另一方的利益受损，这种行为造成一种道德风险。这种情况下，市场的运行可能是无效的。更糟的是，这种" 市场失灵"具有"逆向选择"作用，即市场上只剩下次品，即经济学家常说的"劣币驱逐良币"。为减少或避免这种行为发生，提高社会资源配置效率，经济学家提出了许多理论和模型。①

　　这对法律界有很大启示，在当今信息时代，信息已成为社会经济运行的杠杆，左右着人们的各种行为。从某种意义上说，经济与法律是一个事物的两个侧面，任何一个经济问题，同时又是一个法律问题。反思近年来假冒伪劣商品屡禁不止且愈演愈烈，亦是" 信息不对称"所致。例如，在市场上，制售假者对市场信息的掌握优于消费者，使消费者防不胜防；在打假行动中，不法者对市场信息的掌握和应变能力优于执法部门，使执法者难以击中要害；在软件光盘购销中，市场的价格与价值的信息何止是不对称，而是本末倒置，使人们对商品逆向选择，等等。由于盗版与反盗版，侵权与维权之间的信息不对称，致使双方行为逆反，法律的正义与公平原则失衡，反作用于经济生活，造成人们的行为乃至社会秩序混乱。如能理顺各种经济互动关系，调节和控制立法、司法、执法、消费者之间，各种信息的流向和导向，与人们的社会经济行为方向的互动，趋于对称，使各种社会活动和经济运行的法律要素趋于均衡，软件世界才能趋向良性循环。

　　从当前微软在我国大普及的现实，回首话当年，假如微软把1998元的Win98等降半价，为1000元，购者则可增加一倍；如能降价10倍，为2 00元，购者则可增加10倍；如能降100倍，为20元，购者则可增加100倍以至1000倍，岂不独霸世界最大的市场乎！或者换一种算法为：人均国民生产总值G NP，我国800美元，美国12000美元，为15倍，Win98在美国189美元，来华降为十五分之一， 成12美元，合100元人民币，购者则可增加15倍；如能进一步考虑到我国的人口即市场巨大，是美国的6倍，再降为五分之一，成20元人民币，购者可增加千百倍；如W in正版20元，其中15元为知识产权费，2001年新增网民约900万人，其中600万人购正版，则达近亿元，且每年大幅度递增。羊毛出在羊身上，无论怎么个算法，价格递减，则购者递增，相应盗版递减；相反，价格递增，则购者递减，相应盗版递增；三者之间互为因果成正比，保持着对称均衡，按价值规律协调互动。当今世界已是微利时代，如能因地制宜，薄利多销，供求互惠，善待上帝，结果只能使微软赚回更多更多的钱。

　　有外商对我说："盗版与价格并没有必然联系，价格再低，仍有盗版。甚至有的人有钱买奔驰车，却没钱买正版，是观念问题。"以此作为不掉价的理由。总有盗版，自不待言，据说目前美国的盗版仍占3 0%。殊不知，谁不明白正版的质量好呢。如降10倍为200元，至少能把有这一购买力层次的人，哪怕是其中的半数或多数人吸引过去，其市场就十分巨大了。

　　当然，我们不能事后诸葛亮，苛求微软当年要深谋远虑。但使人憎恶的是，微软产品在我国的售价反尔比在美国高得多，如Win98升级版在美国7 9-89美元，在我国为1198元，提高了一倍。这样的价格歧视是严重违反国际法准则及商业规则和道德的。然却无人追究。

　　如今盗版与反盗版的较量，你死我活，愈演愈烈，两败俱伤，扰乱社会秩序，影响安定团结，使人们的知识产权观念逆反，代价是沉重的；同时微软的对华价格策略也是失败的。当然，凡事也有好的一面，歪打正着，微软因盗版而家喻户晓，在我国人气旺盛，不可一世，促进其正版的销售；我国政府未作多少投入，提高了全社会的信息化水平。

　　理性 良知 宽容 经济：法治的理论与实践探索

　　2001年初以来，严打盗版盘的行动和力度不断加大。随着社会治安恶化和制假售假日益增多，靠工商、公安、出版、监察等部门的执法强制力，法院判决的从重从快、轻罪重判甚至无罪判罪，用严打和重刑苛法酷吏，虽能威震一时，但由于盗版与反盗版双方损失惨重，激化社会矛盾，是治标不治本的。不能无限制地依靠加大打击力度，这种急功近利的短期行为，来实现杜绝盗版这一长远需要。这是一个错综复杂深层次的，亟待按经济规律应势利导，综合治理的经济和社会问题。需要像大禹治水那样，改" 围堵"于"疏导"，终于治住洪水，成就民族生存大业。曾经3次冤狱之灾的宋代思想家陈亮指出："法深无善治"，单靠严刑峻法酷吏来治国，那是亡国之道。明末，王夫之认为：" 法贵简而能禁，刑贵轻而必行"，求治不宜过急，历史上有许多急于除害，滥施惩罚，结果害不除反尔多乱的例子。清末，统治阶级在内外交困之际修订刑法，沈家本( 1840-1913)在变法中提出"改重为轻，裁之以义，推之以仁"，对民作道德教化，其次对顽徒绳之以刑。他总结我国数千年历朝的刑法指出：" 重刑之无效"，治国必须"政善、轻刑"。这些深谋远虑的非凡气魄，改变了"乱世用重典"的传统观念，振聋发馈，发人深省。

　　只有制止垄断暴利，平抑物价，使正版的流通顺应经济规律之后，才能谈得上为保护消费者和知识产权人双方的利益，打击盗版的生产者，才能有效。我们应实行仁政轻刑，以德治国，恢复" 惩前毖后，治病救人"的宽大政策，打击从严，处理从宽，以善治恶，实行轻刑化，把惩罚的严厉性降下来，用最小的刑罚投入取得最大的刑法效益，以达严而不厉的刑法现代化目标，这也是国际趋势。降低打击力度，可以缓解社会矛盾，把对抗性矛盾转化为非对抗性矛盾，同时把实行惩罚所需的巨大开支降下来，转而投入普法和预防犯罪，才能标本兼治。

　　打假平日应常抓不懈，防患于未然，消灭于萌芽，避免执法部门平日对制售假视而不见，听之任之，甚至还要分一杯羹，待其做大则积重难返，难以查禁扼制。待上级布置专项行动，为应付差使，拿出成果，穷追猛打，弄得声势浩大，鸡飞狗跳，搞运动式的人心慌慌，难免发生差错，激化社会矛盾，又使市场萧条；或者以假打假胡弄事，应付上级。风头一过，一切照旧，成了一种恶性循环。

　　2001年10月27日，全国打假与知识产权研讨会上，两岸4地专家学者见仁见智。台湾文化大学法律系廖正豪教授，他曾长期担任行政院副秘书长，主持全岛的法治尤其是打假，颇有政绩和建树。他认为，打假的重点应是源头而非普通窝点。他考察监狱发现，只有6 %的累犯囚人，恶性大，屡教不改，对其理应再多判一些刑期，使其多留一些时间在狱中，则可少在社会上祸害；其余94%是初犯、轻犯、过失犯、从犯等，理应再从轻，尽可能少投入监狱，以免使其进一步学坏。服刑者在狱中学好的少，学坏的多，出狱后大多又犯更大的罪。要改进司法，对从重和从轻的两个方面，都得增加力度。台湾对侵害知识产权罪的惩罚，只对重犯判3 至7年刑，总体上比大陆轻得多。为此，我请教在座的大陆警方专家，得知大陆狱中大致也是6%与94%之比，坐牢超过3年的刑满人员，大多对司法的逆反抵触心态和反侦察能力很强，对社会的危害性更大。我曾长期深入重刑犯监狱考察，发现那些多进宫者所犯的罪，一次比一次更大，且判得也更重得多。如何对6 %从重，对94%从轻，更是整个刑事立法与司法中，亟待深入研究的理论创新和制度创新的重大问题。

　　售盗版与反盗版，即政府与百姓双方，为此分别付出的司法成本之高，投入产出效益的反差之大，使严打盗版和购正版一样，都成了违背价值规律的奢侈品，由于各种犯罪急剧增加，每年被判刑者6 0余万人，大都以10%以上递增(1998年递增30.76%)，大大超过经济发展的速度，监狱的承受能力已超负荷，长此以往不堪重负，难以为继。

　　前文之三《盗版泛滥谁之罪》一节所述："如把常年以盗版为业的10至15万人都法办，平均判两年刑，国家则需耗资30至45亿元，如法网疏漏掉三分之二，也得1 0至15亿元。至今年5月抓获涉案犯嫌疑人14000人，法律制裁7000多人，仅这7000人已需耗资2.1亿元了。还使他们心态逆反，报复社会。" 严打需要侦查、破案、抓捕、扣物，需要足够的机动灵活和威摄力，现在打击盗版的除了公检法，还有版权、工商、城管、出版、监察、质量等部门，各自为阵，齐抓共管，声势浩大，才能见成效。然这一切都需投以大量人力、物力、财力，虽比不上军费之巨，也是以财政的巨大开支为代价，且越打越多，恶性循环无底洞。

　　我们应该换个方向，把这数以亿计的资金转而用于软件的开发，国家以免税、贴息等优惠，使正版价与盗版价持平，盗版自然消亡了。再把盗版从业人员统统招安、赎买( 还可廉价收买，比投资建厂便宜得多，这是建国时的好经验)，让他们服务于正版的产供销，一切进入良性循环。不难想像，这将是怎样的扩大内需，全民快速扫电脑盲，促进强国富民，应对入世挑战，促进中华民族的伟大复兴啊！

　　回想有些学者曾对我说："你要反垄断，改变打击方向，那执法人员吃什么？人家指着严打来购车、购房、扩编，求发展壮大呢。"我想，这是可以理解的。干什么吆喝什么，收缴的盗版盘越多、抓的人犯越多，政绩就越大，奖金则越多，装备必然更好，牵动着各个执法部门的切身利益。但是，我们应以大局，以最广大人民的根本利益出发，需要决策者纵览全局，深谋远虑，开源节流，因势利导，与时俱进，对各执法机关的权利和义务进行重新分配与再分配，使司法的资源配置与社会的全面发展，对称均衡、协调统一。

　　列宁说："人民的利益是最高的法律。"人民的利益重于泰山，在对外开放和加入WTO中更要千方百计维护本国利益。法令善，则造福于民众；法令不善，可对民众构成危害。法治只有顺应民意和经济规律，经济才能顺利运行。在强者称霸富者称雄，过度角逐剩余价值的市场经济，在世俗功利，物欲横流的大千世界，如何保护弱势群体的利益，普渡众生，才是法律的真谛，永恒的主题。

　　知识经济时代的垄断利润

　　回顾20年来我国知识产权制度的建立和发展，80年代，我国开始保护知识产权，使得产权人依法可以得到万元利益；到90年代初，能得到1 0万元；90年代末，随着经济发展，产权制度逐步完善，产权人依法能得到百万元；21世纪是知识经济的时代，产权人依法得到的利益已达千万元了。报载一些名人以其名人效应出书的稿费和版税收入已达成百至上千万元，一些软件开发和技术专利的产权人收入达上千万元，一些网络大腕的身价动辄多少亿元，一些驰名商标达数百亿元；前两年，中关村的那位著名I T业首领人物竟在电视上提出，要在他的公司里造就百位百万、千万元富翁。

　　知识产权固然提高了商品的附加值，产权的利益越大，则附加值越高，价格也就越高。知识产权人固然创造了财富，对社会有贡献，依法理应取得相应的高回报，自不待言。但是，所获取的回报如果大大超过社会平均利率，且无限制地攫取下去，则使商品的价格与价值严重悖离，顾客无力承担，市场难以接受，自然产生盗版，进而使平均利润率回落，平抑市场供求。顾客有选择商品，使自已不挨宰的权力，因此，产权人应对附加值的超值部分让利，使其保持社会平均利润率，其流通就能良性循环，这对产权人、生产者和用户，都是有利的。因此，对知识产权应薄利多销，对其保护应该是相对的、有节制和限度的。

　　马克思主义认为，整个社会商品的价值总额和剩余价值总额并不因为垄断价格的存在而有所改变，垄断条件下社会上商品的价格总额仍同它们的价值总额相一致。对商品生产和销售的控制，通过规定垄断价格，加强对无产阶级和其他劳动人民的剥削以及对非垄断的中小企业利润的侵占，比较长期地获得超过平均利润的高额利润即垄断利润。某些商品的垄断价格，不过是把其他商品生产者的一部分利润，转移到具有垄断价格的商品上，凭借其垄断地位，使价值和剩余价值的再分配向垄断集团倾斜。垄断加剧了生产的社会化与私人占有之间的矛盾，实际上加剧了社会矛盾。② 尽管人类已从工业时代进入了信息时代，商品的形式及供求方式变了，但其垄断的本质并未改变，且变本加利，愈演愈烈，微软在短短几年的财富积累，就超过了任何大跨国集团成为首富。

　　由于资源是有限的，能量是守衡的，蛋糕是固定的，有人切多则有人少切；一些人富起来，必然以更多的人相对穷下去为代价。一些经济学家提倡" 造就更多的中产阶层，引领消费潮流，带动社会发展，促进社会稳定"。殊不知这会使穷人更多且更穷，社会贫富差距加大，两极分化，导致社会矛盾加剧并激化，反尔使社会更不稳定，社会不可能按富人的偏好和规则运行。2 0年来，犯罪率连年大幅度上升，社会治安每况日下，犯罪的大都是底层的穷人。富人帮助穷人，其实是在帮助富人自已，发达国家帮助发展中国家亦如此。

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　　注释：

　　①胡希宁、步艳红，信息不对称与经济学的理论创新，光明日报2001，11，20；丁波，诺奖得主智破二手车市场迷宫，解放日报11，2 1；

　　②洪文达，中国大百科全书经济学卷第590-594页，1988， 买盗版启示录(之六) 全文完 (6千字)(gz315@cernet 1-11 14:23 阅读 21) 买盗版启示录(之六)

大力扶植民族软件业

　　12月，60余名大学生上街宣传反盗版受冷遇，可见其违背民意。反垄断和扶植民族软件业，才是治本之路。只有民族软件业发达了，才能产出价廉物美，适合大众的软件。这是 反盗版的根本出路。

　　大学生志愿者反盗版的尴尬

　　2001年12月15日上午，60余名北京大学的志愿者到盗版盘较集中的中关村，劝戒路人反对盗版、保护正版。报载情况如下：

　　过路人：反应有些冷淡。

　　早上9时，劝戒者们三三两两进入中关村，面向人群分发《保护版权宣传手册》，并讲述有关内容，却未引起人们注意。有人略一驻足，听清内容后马上走开，面对送来的小册子，许多人摇手不接。一小队劝戒者分兵把守在一座过街天桥两端，对每位过桥人送上一份宣传册，一些人不屑地将其转手扔进了垃圾桶。

　　不法商贩：“这不是捣乱嘛？” 目前，坐地贩卖盗版盘的商家基本见不到了，可仍有许多小贩者混在人群中兜售。“要不要软件？”一名妇女小贩凑到一位劝戒员身边问：“这是干啥呢？”劝戒员递上宣传册，被其推开，说“看不懂”。两名小贩围住一劝戒员好奇地问：“你们是哪里的？谁带你们来这儿发书的？”没得到答案，这两个人站在劝戒员旁边继续拉自己的生意，其中一人对另一人说：“他们这不是捣乱嘛？”

　　劝戒员：校园首先要自律。

　　参加反盗版劝戒活动后，志愿者们都说：“打击盗版需要各方面的共同努力，更需要从我做起。”一位劝戒员说，现在学校里游戏软件用盗版的少了，因为正版价钱也还能接受；但是，正版价格较高的应用软件则盗版很多。一些校园成了盗版小贩经常光顾的地方，校园外面卖1 0元的盗版盘，到校内送货上门，价格还便宜，有的小贩甚至将自己的呼机号码写在宿舍墙上，随呼随到。

　　此次活动的组织者说，希望通过这次活动，向社会宣传正版，同时使大学生们自己树立正版意识—劝戒别人，自己首先抵制盗版。①

　　当天晚上，我在北京电视新闻中看到，一群大学生冒着零下10度严寒，在街头宣传反盗版，其背后却是Win2000的巨大广告牌，大概是在微软商门口。市高教部门官员指出：“学生是未来的主要消费群体，从学生起就要树立正版意识。”但是，个人使用最便宜的标准版W in2000和Office2000，分别为1999元和3999元，共5998元。学生是无收入群体，如能有点助学金也只够吃饭，即使以10%为599元也难买得起正版啊！尽管金钱不是万能的，但没有钱却是万万不能的。我国尚不可能像美国司法部那样，迫使微软向学校大规模捐赠软件乃至硬件，而因陋就简，退而求其次的1 0元盗版，却是符合学生的消费水平及其切身利益的。路人亦不响应，可见凡违背经济规律，更是违背民意的事，是不可能成功的，只能是拿学生当小丑来开涮的街头讽刺剧。

　　司马昭之心，路人皆知。《吕氏春秋?尽数》：“夫以汤止沸，沸愈不止，去其火则止。”因此，反垄断和扶植民族软件业，才是治本之路。

　　我国软件产业面临的挑战

　　入世催热软件人才战。

　　12月，一位正在上海“活动”的新加坡CEO告诉记者，1年半来他已有4次“中国人才之旅”。这次从香港“线人”处获消息赴西安找人，不虚此行：“我从没见把程序写得这么有创意的。”之后，他又穿梭于京宁沪“扫荡”软件人才。“现在，全球的软件公司都到中国来抢人才。加入W TO后，一场软件人才争夺战已经打响。”上海市人才服务中心副主任陆岷说。

　　中国软件人才早已名声在外。而且，软件属智力密集型产业，人力成本占大头，而中国程序员工资只有发达国家的1/10。更重要的是，现在依靠宽带网，只要找到人，完全可以实现海外布置任务，国内将编好的程序送回——人力战正从显性的“人的流失”，变为隐性的“智的流失”。中国的软件人才并不丰富，缺额达5 万人。国内软件企业规模小，吸引人才能力弱，在人才争夺战中面临困境。上海市政府一项新政策也即将发布，回国创业的海外学子，都将得到高额的启动资金。②

　　我国与软件大国印度的差距。

　　两国的软件业起步以来都有10年，我国去年软件出口仅100亿元人民币，在整个国民经济中所占比例不大。而印度已达到100多亿美元，在印度国民经济中占有相当大的比重。从时空上看，我国的软件业和印度有可比性：我国软件业现在基本上还处在研究开发的起步阶段，而印度早已进入了规模化生产阶段；我们还在国际软件市场的边缘徘徊，人家早已占据了国际软件市场很大的一块地盘，从美国等电信发达国家大量承接加工出口定单；从软件生产技术上来说，虽然我们的一些软件产品与国外同类产品的差别并不大，但由于我们还没有完全掌握软件的国际认证标准，影响了竞争力，而印度的软件企业却一直在严格按照国际认证和标准，生产国际市场上所需要的软件产品，形成了一批重要的软件基地。

　　形成差距的原因：一是管理机制上的差别，印度政府从80年代末开始发展软件业时，就有一个统一的部门和一个软件总理来负责管理，而我国却是多头管理，国家计委、信息产业部、电子工业部、科技部等都在管，省市也是“齐抓共管”，这样就存在协调难、批项目难、办事效率低等许多不利因素。二是我国的软件企业大多是民营科技企业，这1 0年中大家感到最苦恼的就是融资渠道不畅，自身难以做大，难以形成规模效应，甚至连生存都会受到威胁。而印度有通畅的融资渠道，有健全的风险投资机制，一个企业几年就能做到上万名员工、几亿元产值的规模。三是在税收上，印度对软件企业一直实行零税收，而我国前几年是1 7％，现在调整为3％。③

　　大力扶植民族软件业

　　2001年10月，在韩国汉城国际性软件编程大赛中，我国大学生夺得总共3项大奖中的2项。盖茨感叹：中国是软件人才的藏龙卧虎之地。他说：“中国必定会是未来国际软件市场上的重要角色。”他将在中国招收2 000名学员，实施2年的高级软件人才培训计划。他是为了微软的利益，开发我国廉价的人才资源，亦非是国际共产主义战士。

　　国务院《关于鼓励软件产业发展若干政策的通知》逐步采取措施，积极扶植民族软件业发展。要加大扶植力度，开发人力资源，培养大批优秀的软件人才，并使他们致力于民族软件业的发展，而不致于流散到海外去打工，或就地为洋人打工( 微软研究所在上海)。

　　1995年开始，科技部选择了一批优秀软件企业作为“国家火炬计划软件产业基地”，给予重点支持。现已发展到14个基地，下属700余家软件企业、软件员工近6 万人，1999年软件产值近109亿元。

　　红旗Linuk软件，2000年面世后被看好，由中国科学院软件研究所和上海联创投资公司组建一年来的中国红旗软件公司，异军突起，他们希望在5 至10年赶上微软。

　　2001年11月，金山公司推出分别为198、48元的WPS Office教师版和学生版，相当于具有类似功能的微软Office。WPS发明人求伯君指出，学生和教师是最需要培养正版意识的用户群体。他们的口号是：“正版中国”。1 1月底，联想公司成立软件设计中心。中关村科技园区现有IT业企业3700多家，其人才结构与市场需求不相适应，将要建立培养各类软件技术人才的专业学院。1 2月，留美学者曹参领衔的无锡永中科技公司150名技术人员开发的，永中Office集成办公软件测试版问世，预计3-5个月后推出正版，其特点是易学、易用，跨越了W in、Linux等操作系统平台，包含了微软Office对应项目的大部分功能。

　　尽管政府带头买正版并要求优先使用国产软件的部署，一时难以实现，尚需一个过程，但这毕竟是软件业的利好信息。从长远看，只有民族软件业发达了，才能真正产出既适合大众使用，又价廉物美的软件。对百姓使用的个人软件，国家应予免税，甚至财政贴补，尽可能把正版软件价降至最低限度。羊毛出在羊身上，把不断投以巨大人力物力财力，组织一次比一次更严厉的全国性严打数以亿元计的开支，转为扶植民族软件业上，当能使人们皆大欢喜。这是杜绝盗版，抵御外来经济霸权，维护国家经济安全的根本出路。

　　问渠哪得清如许，为有源头滚滚来。

　　注释：

　　①赵戎，大学生志愿者中关村遭遇尴尬，北京晨报2001，12，16，

　　②前两段文，张懿，入世催热软件人才战 文汇报2001，12，17，

　　①前两段文，杨连成 ，企业家眼中的中国软件产业 ，光明日报 2001,12,18,

　　(完稿于2001年12月21日)

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愿民族软件业早日崛起。--------------------------------------------------------------------------------我们活着不是为了听别人的闲扯，我们有我们自己的事。并且，许多事无法表达只能感受，许多感受只能一人扛着而无须与人分享。进而是不是还应该让他们知道，一个人倘沉浸在不咸不淡的穷聊中，是很容易因闲碎而牺牲人生的阔大的。

————熊必环