調查惡意做空——陷入法律困境

　　在政府和證監會，公開要求調查，都是誰在2015年6月惡意做空股市後，李揚就認為“惡意做空”這個詞，沒有法律依據，有些網友和李揚一個觀點，但另一些網友明顯不同意這個說法。網絡上為這個詞爭吵了很久，相信財政部、央行、證監會內部也會爭執的。

　　2015年7月10日，證監會新聞發言人鄧舸表示，跨期現市場操縱就屬惡意做空。這個類似中央政府的定調，導致對“惡意做空”的爭論，至此告一段落。不過李揚通過這個定調，發現了更大的問題。

　　證監會對“惡意做空”的解釋，不屬於法律範疇，中國證券監督管理委員會(簡稱中國證監會或證監會,英文縮寫CSRC)，是中華人民共和國國務院負責監督管理證券和期貨的直屬事業單位。李揚認為證監會不過是個部級單位，它沒有立法權限。

　　有些讀者認為國務院有立法權限，所以可以讓國務院立法制裁惡意做空。這個認識也是錯的。在中國大陸，享有立法權的只有全國人民代表大會及其常務委員會。國務院出台的法律屬於行政法規，其效力低於全國人大制定的法律。李揚認為法律和法規是不同的。

　　有些讀者認為，就算國務院只有出台法規的權力，那法規也可以追究惡意做空的人、機構、組織。依據是《中華人民共和國憲法》第八十九條 第一款明確規定：
　　作為最高國家行政機關，國務院可以“根據憲法和法律，規定行政措施，制定行政法規，發布決定和命令。”
　　因此，制定行政法規是憲法賦予國務院的一項重要職權，也是國務院推進改革開放，組織經濟建設，實現國家管理職能的重要手段。

　　問題又來了。李揚請讀者們搜索一下，2014年3月13日上午，國務院總理李克強，在人民大會堂三樓金色大廳，會見採訪十二屆全國人大二次會議的中外記者，並回答記者提出的問題。李克強總理公開講:
　　正確地處理好政府和市場的關係，市場經濟也是法治經濟，我們要努力做到讓市場主體“法無禁止即可為”，讓政府部門“法無授權不可為”。

　　那麼中國大陸的法律中，沒有對惡意做空的解釋，也沒有對惡意做空的處罰內容。在這種情況下，如果有些人、機構、組織，在2015年6月對股市做空，屬於不屬於“法無禁止即可為”？李揚還有個問題，公安部和證監會，對惡意做空的調查，有沒有具體的法律依據，如果沒有法律依據，屬於不屬於“法無授權不可為”。

　　好，以上這些問題不談了。在全國人民大討論，什麼是惡意做空時，2015年7月10日，證監會才對這個惡意做空，做個了類似法規（其實還不是）的解釋，以此解釋來追查惡意做空行為。有一句法律常識“法不溯及既往”，通俗地講，就是不能用今天的規定去約束昨天的行為。美國1787年憲法規定：追溯既往的法律不得通過。法國民法典規定：法律僅僅適用於將來，沒有溯及力。在我國，“法無溯及力”同樣適用於民法、刑法、行政法等方面。

　　就算惡意做空違反法規，那麼對惡意做空的解釋，是證監會在7月才出現的，而在股市做空的人和機構，卻是在6月進行的。李揚懷疑7月訂立的法規，怎麼能追究前一個月發生的行為呢？就算“法無溯及力”存在例外，例如：
　　新法在沒有相關法律規定的基礎上制定，彌補已有的立法空白的，新法公布後但未正式生效前的事件和行為起訴到人民法院的，或者正在審理過程中的案件可能適用到新法規定的新制度、新規則的，人民法院不得以沒有規定不予受理或者無法律依據為由不予裁判。此時，人民法院應當適用或者參照適用新法。

　　那麼李揚要問的問題是，對“惡意做空”的解釋、懲罰，已經通過國務院正式發布了嗎？公安部、檢察院、法院如果沒有法律法規依據，單憑證監會的一個簡單解釋，是否可以啟動司法程序？相信所有人都明白結果是什麼。
　　大連市西崗區公安分局治安大隊 李揚
　　2015年7月16日